В целях экономии вашего времени материал был разбит на следующие разделы:
1) Майнинг: легальность и регуляторные риски, перспективы в РФ
2) Договоры. Какие договоры обычно заключаются при начале осуществления майнига, наиболее распространенные условия и риски.
3) Майнинг и налогообложение: как не переплатить?
4) Особенности регистрации компаний-майнеров.
Майнинг: легальность и регуляторные риски, перспективы в РФ.
Отношение к майнингу у российских органов власти непростое. С одной стороны, к такому виду деятельности благосклонно относится Государственная Дума, предлагая законопроекты, регулирующие майнинг, то с другой стороны стоит Центральный Банк, известный своим консервативным отношением к криптовалютам.
Спойлер: на данный момент невозможно найти в действующих и принятых законах понятия «майнинг». Закон, регулирующий оборот криптовалют: Закон о цифровых финансовых активах (Закон о ЦФА) не содержит определения майнинга, более того, он не содержит определение криптовалюты, используя вместо этого термин «цифровая валюта»
Но есть и положительные аспекты: 13.09.2022 Правительством РФ было поручено Минфину России, Росфинмониторингу, ФНС России, ФСБ России с участием Банка России принять меры по выработке согласованной позиции по проектам федеральных законов, регулирующих выпуск, организацию выпуска и обращения цифровой валюты в РФ, - в части регулирования майнинга, а также возможности использования цифровых валют в международных расчетах.
В настоящее время в Госдуму внесен законопроект (Законопроект о майнинге), призванный ввести майнинг в правовое поле, которым предлагается внести ряд изменений в Закон о цифровых финансовых активах.
Кроме того, письма ФНС, о которых пойдет речь ниже, не содержат ссылок на запрет майнинга в РФ.
Регуляторные риски:
Несмотря на положительную динамику отношения гос. органов к майнингу, регуляторные риски все же присутствуют. Не рассказать о них было бы неправильно.
В упомянутом выше Законопроекте о майнинге предусматривается два способа продажи добытой криптовалюты:
· Первый — через иностранные системы без соблюдения закона о валютном регулировании.
· Второй способ — через специальную площадку, которая будет создана в России в рамках экспериментального правового режима.
В обоих случаях о сделках нужно будет уведомлять ФНС. Кроме того, законопроектом предлагается установить запрет на рекламу криптовалюты.
Таким образом, в перспективе существует несколько рисков, связанных с государственным регулированием:
1) возможные проблемы со специальной площадкой, регистрацией на ней
2) риск неуведомления или несвоевременного уведомления ФНС о сделке.
Резюмируя: в российском законодательстве не содержится запрета на ведение «майнинговой» деятельности. Майнинг является легальной деятельностью в РФ. Однако перспективы регулирования требуют детального изучения законодательства и привлечения специалистов.
Договоры. Какие договоры обычно заключаются при начале осуществления майнига, наиболее распространенные условия и риски.
Поставка оборудования, договор с таможенным брокером (если оборудование импортируется), договор хостинга (в случае облачного майнинга)- указанные соглашения неизбежно встретятся в хозяйственной жизни майнеров, поэтому знать их основные условия и риски необходимо.
Договор поставки оборудования.
Договор поставки содержит следующие условия (исходя из практики фирмы):
· Предмет договора, комплект, комплектность, а также документы, передаваемые покупателю;
· Качество товара и гарантийный срок;
· Срок и порядок поставки оборудования;
· Цена оборудования;
· Порядок оплаты;
· Приемка оборудования;
· Ответственность Поставщика и Покупателя;
· Заключительные положения, включая изменение, расторжение Договора и разрешение споров.
В соответствие с условиями поставка содержит и риски: несогласование предмета (какое именно оборудование), несоблюдение сроков, ненадлежащее качество товара и т.д. Каждый договор требует экспертной оценки.
Ниже предоставлена таблица разделов Договора поставки и соответствующих этому разделу рисков, а также способы их минимизации.
Договор хостинга (оказания услуг хостинга)
Данный раздел посвящен тем начинающим майнерам, которые не планируют добывать криптовалюты через собственное оборудование и предпочитают использовать модель облачного майнинга- используя оборудование, принадлежащее владельцу Центра Обработки Данных (далее-ЦОД). Использование ЦОДа позволит не покупать свое оборудование, избежать большинства рисков, связанные с деятельностью государственных органов.
С юридической точки зрения, облачный майнинг оформляется через договор хостинга- соглашению, согласно которому поставщик (исполнитель) по договору хостинга предоставляется вам свои мощности для майнинга, а также соответствующие услуги (обслуживание, допуск лиц для ремонта и т.д.).
Ниже мы рассмотрим структуру договора хостинга, его особенности, а также подчеркнем основные риски, на которые стоит обратить внимание при заключении договора хостинга.
1. Определения (понятия)
В разделе «Определения» рекомендуем обратить внимание на определения следующих понятий, которые часто используются в договорах хостинга:
· Расчетный период- обычно определяется в месяц, это период, в который осуществляется сама добыча криптовалюты, подсчитывается количество добытой криптовалюты, определяется количество потраченной на уровень вычислительной мощности (хэшрейт) электроэнергии
· Цена криптовалюты- от цены криптовалюты зависит дополнительное вознаграждение поставщика, которое определяется в какой-либо фиатной валюте (в долларах, юанях или евро) по котировкам, установленным на конкретном сайте (например, на CoinMarketCap)
· Плата за хостинг- в данном определении важно отследить формулу расчета платы за услуги хостинга
· Количество хостинга- под количеством хостинга обычно подразумевают количество размещенных серверов, предназначенных для вашего майнинга. Проследите, чтобы оно соответствовало заранее согласованному числу серверов.
· Применимое право- обратите внимание на юрисдикцию, очень большое число ЦОД находиться в иностранных юрисдикциях (Китай, Корея, Япония). Учитывая введённые против РФ санкции, из иностранных юрисдикций наиболее вероятно ваше взаимодействие с Китаем. Проследите, чтобы в договоре хостинга в качестве применимого права было установлено право РФ.
· Цена единицы хостинга-цена за 1 единицу электроэнергии, включается в расчет платы за услуги хостинга.
2. Объем хостинга.
Стороны обычно определяют объем хостинга в приложениях к договору. Объем хостинга определяется затраченной электроэнергией, которая зависит от количества размещенных по вашему заказу серверов, уровнем хэшрейта.
Основным риском здесь является согласование расчёта объема хостинга и платы за него. Проследите, чтобы объем хостинга не включал в себя периоды отключения электроэнергии у Поставщика, аварии в ЦОД, проверки со стороны контролирующих органов и прочие периоды, когда майнинг не осуществлялся.
3. Плата за хостинг и порядок оплаты
Первое, на что нужно обратить внимание в данном разделе договора: формула платы за хостинг. Пример расчета платы может быть приведен ниже:
«Плата за хостинг= Количество затраченной энергии* цену единицы хостинга.»
Могут быть сформулированы и другие, более сложные способы оплаты.
При согласовании условий об оплате хостинга рекомендуем включить в договор положения о корректировки оплаты на случай резкого снижения стоимости криптовалюты, которую вы собираетесь добывать.
Поставщик может согласовать такое условие, но с большой вероятностью потребует включения в договор положения о дополнительной компенсации в случае резкого повышения стоимости вашей криптовалюты.
Чтобы определить отклонения и установить механизм корректировки, рекомендуем включить в договор условие о возможном (теоретическом) уровне дохода, исчисляемом на основе возможного дохода от продажи добытой криптовалюты, исходя из хэшрейта производственных мощностей.
Пример условия о корректировки приведен ниже:
«В случае превышения стоимости добытой криптовалюты (цифрового актива) над теоретическим уровнем дохода на __%, Заказчик обязан уплатить дополнительно вознаграждение Поставщику в размере от __% платы за хостинг, определяемой по итогу расчетного периода.»
«В случае понижения стоимости добытой криптовалюты (цифрового актива) над теоретическим уровнем дохода на __%, Поставщик обязан уменьшить размер платы за хостинг в размере __% от суммы, определяемой по итогу расчетного периода.»
Кроме непосредственно платы за хостинг, включающую в себя оплату электроэнергии, договору хостинга сопутствует ряд дополнительных услуг.
Например, в ЦОД размещаются ваши серверы, важно согласовать условие о, размещении и подключении серверов, предусмотрев порядок его приемки, обязанность поставщика обеспечить непрерывное осуществление хостинга, ответственность поставщика услуг за период, когда мощности не осуществляли хостинг по вине поставщика.
Кроме того, при размещении ваших серверов в ЦОД, включите условие о сроке подключения серверов к производственным мощностям ЦОД, например следующим условием:
«Поставщик должен подключить оборудование ЦОД к снабжению электрической энергией и обеспечить, чтобы оборудование ЦОД достигло стандартных рабочих условий для соответствующей партии размещенных серверов в день (дата подключения) для каждой партии размещенных серверов.»
Порядок оплаты по договору хостинга не отличается от прочих договоров оказания услуг: прописывается порядок и срок оплаты по итогам расчетного периода, оформляются следующие документы: счет на оплату, счет-фактура.
Интересным в порядке оплаты является положения о спорах вокруг получившегося счета за оказание услуг хостинга.
Для ускорения разрешения спора, рекомендуем предусмотреть в договоре условие об оплате бесспорной суммы за хостинг поставщику, а по спорному остатку вести переговоры или сформировать комиссию, которая будет на основе различных доказательств (например счета за энергию) определять действительную сумму спорного остатка.
Данное условие можно сформировать следующим образом:
«В случае, если Заказчик выдвинет какие-либо возражения против счета за расчетный период, Заказчик выплачивает Поставщику бесспорную сумму в течение _ дней с момента получения Заказчиком счета. Стороны принимают на себя обязательство оперативно сотрудничать для разрешения возникшего спора, поэтому в случае возникновения подобного спора сторонами образуется комиссия из 2 представителей, по 1 от Заказчика и Поставщика, целью которой является определение действительной суммы спорного остатка. Решение комиссии принимается сторонами в обязательном порядке.»
Если комиссия не пришла к однозначному выводу, спор можно передать на рассмотрение медиатору, привлечь третье лицо, провести независимый аудит.
4. Добровольное отключение питания и режим пониженного потребления электроэнергии.
В случае резкого падения стоимости добываемой вами валюты, можно договориться о добровольном отключении питания размещенных серверов или перевести серверы в режим пониженного потребления электрической энергии.
При этом важным условием является срок, в течение которого может находиться отключенный сервер в ЦОД. Условие о сроке добровольного отключения питания может быть сформировано следующим образом:
«Сервер с отключенным питанием может оставаться в ЦОД в течение 14 календарных дней, в течение которого Заказчик имеет право повторно включить питание на таком размещенном сервере по своему собственному усмотрению любое время. По истечении периода добровольного отключения Стороны должны добросовестно провести переговоры в целях уменьшения убытков.»
При переводе серверов в режим пониженного потребления электрической энергии поставщику обычно направляется уведомление о переходе на такой режим.
5. Заверения и гарантии
Кроме стандартных заверений об обстоятельствах и гарантий, которые обычно даются сторонами при заключении договоров (заверения касательно надлежащей регистрации бизнеса, отсутствие запретов со стороны третьих лиц, наличия всех необходимых корпоративных одобрений, отсутствия санкций и т.д.), в договор об оказании услуг хостинга часто включаются довольно специфические заверения и гарантии Поставщика, на которые стоит обратить внимание:
1) Оборудование, находящиеся у Поставщика, должно быть безопасно, находиться в рабочем состоянии и обеспечивать теоретический уровень мощности, согласованный вами в договоре. Также рекомендуется включить положение о сроке, в течение которого оборудование Поставщика будет находится в рабочем состоянии.
2) Заключение договора не со стороны Поставщика не должно противоречить договору аренды между Поставщиком и Арендодателем ЦОД (если Центр Обработки Данных находиться в аренде).
3) Состояние объекта ЦОД и содержание такого объекта соответствует требованиями безопасности, установленным законодательством РФ.
6. Условия эксплуатации ЦОД
В данном разделе устанавливаются обязанности поставщика по содержанию объекта ЦОД, выполнению им плановых проверок ЦОД с отчетом перед заказчиком, хранение инвентаря для обслуживания серверов, а также правила допуска сотрудников Заказчика для обслуживания серверов Заказчика.
7. Страхование
В данном разделе закрепляется обязанность Поставщика по предоставлению документов для выплаты страховки за имущество, если серверы Заказчика были повреждены или утрачены по вине Поставщика.
Остальные положения договора оказания услуг хостинга, такие как:
· конфиденциальность,
· изменение и расторжение договора,
· срок договора, порядок направления уведомлений,
· порядок разрешения споров
· адреса и реквизиты
не имеют специфичных для индустрии особенностей, поэтому не рассмотрены в рамках настоящего материала.
Майнинг и налогообложение: как не переплатить?
Так как государство имеет имущественный интерес к майнингу, наибольшее количество разъяснений по вопросу его регулирования дало ФНС.
Несмотря на небольшой размер этих писем, именно данные источники представляют для начинающих майнеров очень большую ценность.
Ниже будет рассмотрено 3 аспекта уплаты налогов от майнинговой деятельности:
1) уплата НДФЛ от майнинговой деятельности индивидуальными предпринимателями и физическими лицами без статуса ИП;
2) уплата налога на прибыль организаций для компаний, занимающихся майнингом;
3) налогообложение НДС от операций, связанных с майнингом.
1. Уплата НДФЛ от майнинговой деятельности индивидуальными предпринимателями и физическими лицами без статуса ИП.
Спойлер: Уплата НДФЛ индивидуальными предпринимателями от операций, связанных с майнингом, осуществляется в общем порядке, установленном НК РФ.
Налоговой базой по операциям, связанным с майнингом, является доход, полученный от реализации добытой криптовалюты.
Если вы планируете открыть ИП, у вас есть 3 варианта для выбора системы налогообложения:
· Общая система налогообложения (ОСН): вы платите большое количество налогов, к майнингу относится уплата НДФЛ с дохода (13%), а также НДС (20%)
· Упрощенная система налогообложения (УСН) с объектом доходы: вы платите 6% с ваших доходов
· Упрощенная система налогообложения (УСН) с объектом доходы-расходы: вы платите 15% с разницы между доходами и расходами.
Какую систему вам рекомендуется выбрать?
Зависит от вашей бизнес модели, которая может требовать юридической оценки.
1. Если вы планируете добывать криптовалюту с помощью собственного оборудования, завозить его из-за границы, а также планируется открытие большой фермы с крупными затратами на электроэнергию, то рекомендуется выбирать УСН с объектом доходы-расходы.
Пример: покупка криптографического оборудования вместе с оплатой энергии обошлась вам в 100 рублей, доход от продажи добытой криптовалюты:120 рублей. При применении УСН с объектом доходы-расходы сумма вашего налога будет равна (120-100)* 0,15=3
Согласно позиции ФНС по вопросам НДФЛ, для реализации своих прав налогоплательщиком могут быть представлены любые документы, подтверждающие произведенные налогоплательщиком расходы, оформленные в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Следовательно, к расходам вы можете отнести покупку оборудования, уплата энергии, которая пошла на добычу криптовалюты.
Но что делать, если расходы на майнинг превысили доходы от него?
Например, вы купили оборудование на 500 000 рублей, а за год ваш доход от майнинга 400 000 рублей.
Тогда вы будете выплачивать «минимальный налог» в размере 1% от вашего дохода. В приведенным выше примере сумма налога будет равна 4000 рублей (400 000*0,01)
2. Если ваш бизнес-план строится на использовании модели «облачного майнинга» (использование мощностей центра обработки данных третьего лица), то в данном случае рекомендуется применять УСН с объектом доходы, в силу небольшого размера расходов.
Пример: стоимость услуг по использовании мощностей центра обработки данных составила 2 рубля, доход от продажи добытой криптовалюты:4 рубля. При применении УСН с объектом доходы сумма вашего налога будет равна 4*0,06=0,24. При применении УСН с объектом доходы-расходы сумма вашего налога была бы равна (4-2)*0,15=0,3
Следовательно, к расходам вы можете отнести покупку оборудования, уплата энергии, которая пошла на добычу криптовалюты.
2.Уплата налога на прибыль организаций для компаний, занимающихся майнингом.
Если вы планируете открыть ООО, то стоит рассмотреть налогообложение компаний-майнеров. Особое внимание нужно обратить на налог на прибыль организаций.
Согласно позиции ФНС, налогообложение результатов (прибыли) от осуществления налогоплательщиком майнинга, как любой другой приносящей прибыль деятельности, подлежит налогообложению налогом на прибыль организаций в общеустановленном положениями НК РФ порядке.
Несмотря на общий порядок налогообложения доходов, для компаний-майнеров есть перспективы по оптимизации уплаты налогов: грамотное составление учетной политики.
Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, определяемая для российских организаций в общем случае как разница между полученными доходами и произведенными расходами.
Расходы подразделяются на прямые и косвенные.
Таким образом, для уменьшения налоговой нагрузки, компании необходимо грамотно составить учетную политику.
3. Налогообложение НДС от операций, связанных с майнингом.
Вопрос об обложении продажи добытой криптовалюты является очень сложным, потому что судебная практика и позиции государственных органов порой противоречат друг другу.
Так, согласно Письму Минфина России от 05.12.2022 N 03-03-06/1/118755, операции от продажи добытой с помощью майнинга криптовалюты подлежат обложению НДС.
С другой стороны, девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 15.08.2023 № 09АП-35215/2023 по делу № А40-273884/2022 пришел к выводу, что криптовалюты в настоящее время не относятся к числу объектов гражданских прав, следовательно операции по добыче (майнингу) криптовалют налогообложению НДС не подлежат. На этом основании суд подтвердил отсутствие оснований для вычета «входящего» НДС по приобретенному налогоплательщиком оборудованию для майнинга криптовалют.
По нашему мнению с Машей Макаренко, согласно вышеприведенному решению суда, операции купли-продажи криптовалюты также не подлежат налогообложению НДС. В ином случае вычет «входящего» НДС по приобретенному оборудованию для майнинга криптовалют был бы правомерен.
Особенности регистрации компаний-майнеров.
В последнем разделе материала поговорим об особенностях регистрации компаний-майнеров.
Точнее, об одной значительной особенности, заключающейся в выборе кода деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности.
Выбор ОКВЭД
Процедура регистрации для компаний-майнеров не отличается от регистрации иных ООО, также устав, протокол об учреждении, уплата уставного капитала, заявление по форме № Р11001.
Главным отличием является проблема выбора ОКВЭД. Так как законодательство, регулирующие майнинговую деятельность не разработано, наиболее подходящим ОКВЭДом является код 72.40 «Деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных ресурсов».
Данный ОКВЭД мы рекомендуем выбирать компаниям-майнерам при регистрации, так как деятельность по созданию баз и использованию баз данных и информационных ресурсов наибольшим образом подходит к сущности майнинга.